Ost Legal Pro Construction

Начинаем рубрику #разбираемEPC где мы будем пошагово рассказывать о ключевых условиях ЕРС-контрактов. В этом посте мы рассмотрим #структуру EPC-контракта. Когда договор заключается с российским подрядчиком - все довольно просто: обычно разрабатывается единый документы ("тело договора"), который снабжается приложениями. Несколько реже используются проформы, например, ФИДИК - состоящие из целого набора: общие, специальные условия, форма договора и т.п. Но все равно, речь идет об одном договоре. В тех же случаях, когда ЕРС-контракт заключается с иностранным подрядчиком, довольно часто стороны структурируют отношения путем заключения нескольких взаимно объединенных договоров: ­1) «оншорный» контракт, заключаемый с российским подразделением подрядчика и имеющий своим предметом выполнение внутрироссийской части проектирования, работ и поставок; ­2) «оффшорный» контракт с иностранной компанией ЕРС-подрядчика на поставку основного импортного оборудования, а также выполняемое за границей проектирование; ­3) соглашение о координации, основной целью которого является связывание оффшорного и оншорного контрактов. Основной причиной такого структурирования является оптимизация, прежде всего, налога на прибыль. Оффшорный ЕР-контракт представляет собой, по сути, внешнеэкономический договор поставки, что при правильном структурирование, позволяет законно избежать уплаты налога на прибыль в РФ.

В развитие темы о приостановке исполнения договора: кейс из практики. В одном из недавних судебных дел мы представляли генерального подрядчика, он же - покупатель оборудования для строящегося завода. Так получилось, что договор генерального подряда был расторгнут, однако определение итогового сальдо по договору генподряда - предмет арбитражного разбирательства и нескольких лет времени. Что делать генподрядчику с договорами на производство и поставку оборудования? Поставщик лишь только начал производить оборудование, но закупил практически все материалы для этого. Если расторгнуть договор поставки оборудования, то у поставщика автоматически "созреет" требование о возмещении расходов, размер которого будет вероятно, близок к общей цене оборудования. Просто ничего не делать и ждать? Тогда поставщик сможет, теоретически, продолжать производить оборудование, предъявлять его к отгрузке и требовать к оплате. На помощь пришло право покупателя (генподрядчика) на приостановку исполнения договора, довольно детально прописанное в договоре поставки. Согласно договору, покупатель имел право по собственному усмотрению приостановить исполнение договора поставщиком на срок до 1 года. Расходы поставщика, вызванные такой приостановкой подлежали возмещению, но соответствующее право на возмещение возникало только по окончании приостановки. Правом на приостановку покупатель и воспользовался - направил поставщику уведомление о приостановке сроком на 1 год. Поставщик, разумеется, был не очень этому рад - и предъявил покупателю иск об уплате стоимости оборудования, находящегося в различных стадиях изготовления, а также о возмещении убытков в виде стоимости закупленных материалов. При этом поставщик утверждал, что покупатель фактически отказался от исполнения договора, т.е. расторг его. Однако, условия договора прямо устанавливали, что приостановка не является расторжением договора. В итоге, в данном деле стороны заключили мировое соглашение на устраивающих покупателя условиях, однако это вряд ли было бы возможно без хорошей правовой позиции, которую он имел благодаря наличию у него права на приостановку.

Ost Legal выступила партнером одного из ведущих мероприятий в области промышленного строительства - ICC Construction Summit, который пройдет в Москве 19 сентября 2024 г. Управляющий партнер Владимир Липавский выступит с докладом в рамках сессии "ЕРС контракты: работают ли они в России?"

И еще о Приостановке исполнения договора: если про статью 716 ГК РФ знают более-менее все, то право на приостановку исполнения договора по инициативе заказчика - более редкий случай. В такой ситуации возникают следующие вопросы: На каком основании заказчик приостанавливает исполнение договора? - Есть ли у заказчика договорное право приостановить исполнение договора? - Каковы срок и последствия такой приостановки? - Может ли приостановка исполнения договора заказчиком рассматриваться в качестве отказа от исполнения договора? Если у заказчика есть предусмотренное договором право на приостановку - такой инструмент может оказаться чрезвычайно полезным в период, когда проект испытывает турбулентность. Во время приостановки (при условии, что она правомерна!) договоров подряда или поставки подрядчик или поставщик не может предъявлять к приемке работы или оборудование, выполненные / изготовленное после начала приостановки, а также требовать их оплаты. Подрядчик иногда пытается ссылаться в суде на то, что приостановка исполнения со стороны заказчика в действительности является отказом от исполнения и, следовательно, расторжением договора. Однако, при наличии предусмотренного договором явного права заказчика на приостановку, маловероятно, что суд примет такую позицию. Расходы, вызванные приостановкой, должны быть возмещены заказчиком, однако, и здесь договор может предусматривать такой механизм их определения и момент выплаты, который даст заказчику большое преимущество. Именно поэтому во все договоры мы включаем подробную статью с описанием того, когда и на каких условиях сторона имеет право приостановить исполнение договора. Если же заказчик попытается приостановить исполнение договора подрядчиком в отсутствие предусмотренного договором или законом права на это, то такие действия с высокой долей вероятности будут расценены судом как неправомерный отказ от договора. #приостановка #EPC #расторжение договора

Приостановка исполнения договора - механизм, который стал по-настоящему востребованным после 2022 года. Когда его можно использовать? Каковы последствия? Этот вопрос обсуждался Владимиром Липавским и Андреем Егоровым на вебинаре в Клубе Цивилистов https://www.youtube.com/embed/pQ4Q_au1mtg?si=RJq2uIV6UPLzNL-S

Давайте знакомиться! Мы в Ost Legal уже 20 лет занимаемся промышленным строительством: разрабатываем ЕРС- и другие контракты, ведем переговоры, сопровождаем сложнейшие споры в судах и арбитраже. Помимо проектной работы мы считаем важным делиться этой довольно редкой экспертизой как с юридическим, так и с бизнес-сообществом - нас регулярно приглашают проводить тренинги и семинары по вопросам строительных споров. Наш фирменный образовательный продукт - белая книга по ЕРС-контрактам нашла более двух тысяч читателей. Здесь мы будем писать о том, о чем мало кто пишет и знает: Что нужно сделать, чтобы не проиграть крупный строительный спор? Всегда ли ЕРС-контракт - это хорошо? Как продлить сроки в строительном договоре, если заказчик этого не хочет? Какие подводные камни скрывает гарантия производительности? Чем гарантийный срок отличается от defects notification period? Короче - о сложных и неочевидных вопросах в строительстве Присоединяйтесь! Будет интересно и полезно!