وکیل ساره ملیبختیاری
Open in Telegram
حیاط خلوتی برای مطالب حقوقی و غیرحقوقی؛ آراء، لوایح، دادخواستها، موسیقی و ادبیات و توسعهی فردی
Show more5 290
Subscribers
No data24 hours
-27 days
-630 days
Posts Archive
یک عده هم اینجا دقت کردن که من کانال جدید برای انتشار همگانی موزیکهایی که گوش میدم زدم.
دقت کنید لایحهی فوق از زبان شخص و با لحن عامیانه ولی مؤثره
نه وکیل
اگر بنا دارید در پروندهی اعسار به عنوان وکیل وارد بشید و لایحه بدید
لحن باید کاملا رسمی باشه
نمونه لایحه دفاعیهی مؤثر در رد دعوای اعسار
✍🏼
ریاست محترم شعبه …دادگاه عمومی حقوقی
با سلام و اهدای تحیات
این جانبان ….به عنوان خواهانهای دعوای اصلی و خواندگان دعوای اعسار، در انکار و ابطال ادعای خلاف واقع آقای …، مطالب ذیل را با صراحت کامل و استناد قانونی به محضر دادگاه محترم تقدیم میداریم:
۱. مقدمه استحضاری ؛ شرح ظلم آشکاری که بر ما رفته است
خوانده اعسار، طبق دادنام شماره … محکوم به پرداخت ریال به علاوه خسارات و تأخیر تادیه در حق اینجانبان گردیده است.
بااینحال، ایشان ــ بهجای اجرای حکم قطعی دادگاه ــ با پناهبردن به ادعای اعسار تلاش دارد بار دیگر حق مسلم ما را پایمال کند.
اما حقیقت آن است که:
ملکی باارزش چند ده میلیارد تومانی را از ما گرفتند، بدون پرداخت حتی یک ریال از ثمن.
این ملک، حاصل یک عمر تلاش، قناعت و زحمت ما بود. بهسبب ناآگاهی و اعتماد بیمحل و نیز عدم درج شروط حمایتی در قرارداد، ملک را از دست دادیم و امروز در سنین بالا، بیخانمان و آواره، ناچار به اجارهنشینی هستیم.
اکنون همان شخصی که سرمایه زندگی ما را تصاحب کرده، قصد دارد که با ادعای اعسار، حتی هزینه تأخیر تادیه را نیز نپردازد.
این رفتار، چیزی کمتر از استمرار یک بیعدالتی آشکار نیست.
۲. ایرادات شکلی فاحش و غیرقابل اغماض در دادخواست اعسار
دادخواست اعسار خوانده، نهتنها مطابق قانون نیست، بلکه بهمعنای واقعی کلمه، عاری از حداقلهای لازم جهت استماع است:
۲–۱. عدم ارائه صورت جامع داراییها
برابر مواد ۸ قانون و ۱۳ آییننامه اجرای محکومیتهای مالی، مدعی اعسار موظف است:
فهرست کامل اموال منقول و غیرمنقول،
موجودی حسابها در کلیه بانکها،
و صورت تمامی نقلوانتقالات یک سال اخیر
را به دادخواست پیوست کند.
خوانده اعسار هیچیک از این موارد را ارائه نکرده است.
این خود بزرگترین دلیل پنهانکاری مالی و سوءنیت است.
۲–۲. استشهادیه صوری، بیاعتبار و برخلاف قانون
استشهادیه معرفیشده:
فاقد مشخصات هویتی و شغلی معتبر است،
مدت آشنایی شهود ذکر نشده،
منشأ اطلاع آنان معلوم نیست،
و حتی مبلغ محکومبه نیز قید نشده است.
چنین استشهادیهای، نه شاهد است و نه دلیل؛ بلکه تلاشی برای فراهم کردن ظاهر فریبنده برای اعساری است که حقیقت خارجی ندارد.
۳. تعارض آشکار ادعای اعسار با قانون و با واقعیت مسلم مالی خوانده
به موجب ماده ۷ قانون نحوه اجرای محکومیتهای مالی:
اگر مدیون در برابر دین، مالی تحصیل کرده باشد، مکلف است ثابت کند مال تلف شده یا از ید وی خارج گردیده است.
اما در این پرونده:
خوانده اعسار مالک ملک گرانبهای اینجانبان است؛
هیچگونه ادعای تلف مطرح نکرده؛
هیچ دلیل یا سندی مبنی بر خروج قهری مال ارائه نکرده؛
و عملاً در حال بهرهبرداری از ملک تصاحبشده است.
بنابراین طبق نص صریح قانون:
اعسار وی نه قابل پذیرش است و نه قابل تصور.
حتی در فرض انتقال ملک به غیر نیز، چنین نقلوانتقالاتی خود دلیل قطعی بر ملائت است، نه اعسار.
۴. رفتار خوانده؛ مصداق بارز سوءنیت و فرار از دین
خوانده اعسار در این پرونده، نهتنها از پرداخت ثمن خودداری کرده، بلکه امروز در پی آن است که:
ملک چند ده میلیاردی را نگه دارد،
اصل خواسته را ناقص و حداقلی بپردازد،
و نسبت به خسارت قانونی تأخیر تادیه نیز شانه خالی کند.
چنین رفتاری، هیچ توجیهی جز سوءنیت، فرار از دین و استمرار اضرار ندارد.
و دادگاه محترم، وفق قانون و عدالت، نباید اجازه دهد ظلمی که یکبار بر ما رفت، اینبار در قالب اعسار، تکرار شود.
۵. تقاضا
با توجه به:
فقدان شرایط قانونی اعسار،
پنهانکاری کامل مالی،
ملائت مسلم خوانده به سبب تملک ملک اینجانبان،
و نیز بیخانمانی و وضعیت دشوار امروز ما،
صدور دستور شایسته به:
۱. رد کامل دعوای اعسار خوانده
۲. رد هرگونه تقاضای تقسیط یا معافیت از پرداخت خسارت
مورد استدعاست.
با تجدید احترام
احساس کردم وقتی هیچکس شاهد اندوه او نیست
بیشتر بازنده است
————
🍂
تاوان |یان مک اون
🍁
به قول دشمن پیمان دوست بشکستی
ببین که از که بریدی و با که پیوستی
🍂🍂
سعدی
🍁🍁
@sareh_bakhtiary
نمونه لایحهی تجدیدنظرخواهی
در اعتراض به محکومیت موکل به حبس به سبب کلاهبرداری
——-
ساره ملی بختیاری
وکیل پایهیک دادگستری
@sareh_bakhtiary
✍🏼
بسمه تعالی
ریاست محترم شعبه مرجوعالیه دادگاه تجدیدنظر تهران
و مستشاران عالیقدر
با سلام و اهدای تحیات
احتراما به وکالت از آقای … و با اختیار حاصل از وکالتنامه تفویضی به استحضار میرساند
که دادنامه تجدید نظرخواسته به شماره ….صادره از شعبه … دادگاه کیفری ۲… مبنی بر محکومیت موکل به ۶ ماه حبس، رد مال و جزای نقدی به دلایل و جهات ذیل در انطباق با قوانین حاکم در زمان وقوع جرم، ادلهی محرز ذیل و دفاعیات آتیالذکر نواقص فاحش داشته و شایسته نقض و فسخ میباشد
@sareh_bakhtiary
ایرادات و جهات تجدیدنظرخواهی:
محکومیت موکل به بدون توجه به فقدان ارکان ثلاثهی جرم، روابط علی معلولی و تقدم و تأخر سبب صدور حکم و قرارداد تنظیمی با اخذ وجوه از شاکیان و عدم توجه به قانون حاکم بر تا یخ وقوع جرم
الف)
شرح ماوقع و مقدمه استحضاری:
…….
@sareh_bakhtiary
ب؛ ایرادات وارد بر دادنامه
۱-فقدان عنصر قانونی جرم
همانگونه که در دادنامهمعترضعنه و کیفرخواست صادره صراحتا ذکر گردیده
مستند صدور چنین حکمی
«قرارداد متقلبانه
واریز وجوه به حساب موکل
و عدم حضور موکل!» ذکر شده
قرارداد موضوع پرونده به صورت قانونی و تحت مجوزهای لازم منعقد شده و هیچگونه ادله و شواهد متقن که حکایت از متقلبانه بودن انعقاد این قرارداد باشد یا اقدامی متقلبانه که منتهی به ترغیب فریبکارانه و مزورانه توسط موکل جهت تحصیل و تصاحب اموال شکات گردد، وجود ندارد و صرف انعقاد قرارداد و عدم انجام تعهدات توسط اشخاص (علیرغم مسئولیت حقوقی) نمی تواند عنصر مادی بزه موصوف را محقق سازد.
@sareh_bakhtiary
۲-فقدان عنصر مادی جرم
مستحضرید که شرط مهم بزه کلاهبرداری استفاده از وسایل متقلبانه برای اغفال دیگری است و مانور متقلبانه رکن رکین تحقق این جرم میباشد
لیکن در سراسر پرونده هیچ نشانی از این رکن مشاهده نمیشود.
همچنین همانگونه که اشراف حقوقی دارید که:
شرط لازم این رکن جهت تحقق عنوان بزه کلاهبرداری،تقدم توسل به وسایل متقلبانه، بر بردن مال غیر یا وجود رابطه علت ومعلولی بین مانور متقلبانه و بردن مال می باشد.
و این اقدامات میبایست پیش از تحصیل مال صورت گرفته و بر آن مقدم باشد، نه در ادامه و روند کار و پس از دریافت مبالغ از شاکی
عدم انجام تعهدات توسط موکل پس از اخذ مبالغ رابطه علی و معلولی و تقدم و تاخر بین آن و بردن مال را مخدوش مینماید و مآلا انتساب بزه کلاهبرداری با چنین استدلالی و علیرغم انعقاد قرارداد، با ایراد جدی حقوقی مواجه است.
همانگونه که معروض گردید موکل تعهدی را بجهت …. به عهده گرفته که به سبب مشکلات پیش آمده تنها از عهده بخشی از تعهد برآمده و از انجام سایر تعهدات باز مانده
و مسئولیت موکل جهت جبران خسارات شکات قابل انکار نیست.
@sareh_bakhtiary
۳-فقدان عنصر روانی جرم
ضمن آنکه امر عدمی قابل اثبات نیست و شاکیان میبایست قصد کلاهبرداران موکل را اثبات نمایند و ادله ناظر بر سوءنیت موکل در سراسر پرونده مفقود است.
اقدامات موکل در خصوص … و تلاش جهت انجام سایر تعهدات حکایت از عدم سوءنیت نامبرده دارد
ضمن آنکه
محکومیت نامبرده به حبس بدون توجه به عناصر ثلاثهی جرم ،خلاف دادرسی عادلانه ، اصل عدالت قضایی، عدالت ترمیمی، جلوگیری از آثار سو مجرمانه و سیاست انبساطی قوه قضاییه است.
در بند یک اصل ۱۵۶ و نیز در اصل ۶۱ از قانون قضائیه خواسته شده که به «حل و فصل دعاوی بپردازد
اصل ۱۵۶ نیز به «رفع خصومات» اشاره دارد.
بنابراین هدف از قضا رفع خصومت و حل دعوی است و نه صرفاً فصل خصومت بیآنکه نزاع رفع شده باشد.
@sareh_bakhtiary
و با عنایت به عدم تلاش مراجع رسیدگی کننده جهت فصل خصومت علیرغم اهتمام موکل جهت اخذ رضایت شکات و پرداخت خسارات که خواسته مقدم و اصلی ایشان بوده و چه بسا به اشتباه به طرح شکایت (عوض طرح دعوی حقوقی) دلالت شدهاند، محکومیت و تنبیه بلاوجه موکل و صدور حکم حبس، آثار غیرقابل جبرانی را به همراه خواهد داشت.
ضمن آنکه
دفاعیات مربوط به دلایل عدم حضور موکل در جلسات و کذب بودن خروج موکل از کشور و … پیشتر توسط همکار محترم ارائه شده و از تکرار آن به جهت جلوگیری تصدیع و اطناب ممل خودداری میشود.
بناءعلی هوا و با شرح مراتب فوق
و به سبب فقدان عناصر ثالثه در بزه حاضر
ایرادات و نواقص فاحش شکلی و ماهوی فراوان در روند رسیدگی و عدم وجود مستندات و ادلهی متقن ، و جنبهی حقوقی موضوع
عدم سوءسابقه موکل و بیتجربگی وی، اراده و اهتمام نامبرده به فصل خصومت و جبران خسارات
وجود قرارداد فی مابین
و سایر موارد معنونه
استدعای نقض و فسخ دادنامه معترضعنه از محضر شریف دارم.
با تشکر و تجدید احترام
میانِ گریه میخندم، که چون شمع اندر این مجلس
زبان آتشینم هست، لیکن در نمیگیرد…
#حافظ
@sareh_bakhtiary
متن دادخواست مطالبه وجه به سبب ایفای ناروا
✍🏼
ساره ملیبختیاری| وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
احتراماً، به استحضار میرسانم:
به دلالت فیشهای واریزی، موکل جمعاً مبلغ ... ریال،
(به اشتباه / با تصور مدیونیت یا هر دلیل دیگری بهجز قرض ...)
به حساب خوانده واریز نموده؛
با توجه به اینکه خوانده بدون هیچ سبب مشروعی و با علم به عدم استحقاق خود، با عدم استرداد مبالغ واریزی علیرغم ارسال اظهارنامه شماره… مورخ… ، دارایی ناعادلانهای حاصل نموده و به محضِ دارا شدن من غیر حق نسبت به استرداد مبالغ، ید ضمانی یافته است ، لذا حق رجوع
موکل به خواندگان محرز و مسلم است.
لذا با عنایت به قواعد ضمان ید و دارا شدن ناعادلانه و مستنداً به مواد ۳۰۱، ۳۰۲، ۳۰۳ قانون مدنی و مواد ۵۱۵ و ۵۲۲ قانون آیین دادرسی مدنی، محکومیت خوانده از بابت اصل خواسته و خسارت تأخیر تأدیه و خسارات دادرسی مورد استدعاست.
(در انتها میتوانید درخواست
تأمین خواسته هم بکنید)
@sareh_bakhtiary
در غیاب آنکه دوستش داری
یتیم خواهی بود
حتی اگر تمام دنیا تو را در آغوش گیرند.
📝#جلسه_اول_دادرسی در امور حقوقی بسیار مهم است و از آن به جلسه مرگ و زندگی یاد میشود.
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
بر خلاف رسیدگی کیفری که ممکن است به دفعات نامحدود به #دادسرا و #کلانتری و ... بروید، در رسیدگی حقوقی که بر مبنای رسیدگی اختصاری است، اصل بر این است که #جلسه_دادرسی «یک جلسه» باشد.
حقوق مزایا و تکالیفی که در جلسهی اول وجود دارد استثنایی است و شاید امکان استفاده از آن دیگر فراهم نشود؛ ✅پس باید هرچه در چنته دارید رو کنید.
💠ضمن آنکه مهلت یک سری از اقدامات مانند ایرادات و اعتراضات خوانده (به #عدم_صلاحیت_دادگاه، #ایراد_امر_مطروحه و امر قضاوت شده، عدم اهلیت خواهان، عدم توجه دعوی به خوانده، عدم احراز سمت، ذینفع نبودن خواهانو...)، افزایش خواسته، تغییر نحوهی دعوی یا خواسته یا درخواست، دعوی #تقابل، #جلب_ثالث و ... تنها تا پایان اولین جلسهی دادرسیست.
💠طرفين دعوی میتوانند در جلسه دادرسی حضور یافته یا لایحه ارسال نمایند.
@sareh_bakhtiary
💠عدم حضور هریک از اصحاب دعوی در جلسهی دادرسی مانع از رسیدگی و اتخاذ تصمیم نیست و ممکن است در همان جلسه رأی له یا علیه شما صادر شود.
💠یکی از مهمترین تکالیف شما در جلسه دادرسی این است که باید اصل هر مدرکی که دارید و ضمیمهی #دادخواست کردهاید یا میخواهید به عنوان دفاع از آنها بهره ببرید، همراه داشته باشید مگر آنکه سند شما رسمی باشد.
💠اگر نتوانستید در جلسه اول حضور پیدا کنید حتما اصول اسناد خود را به نمایندهتان بدهید تا به جلسه دادگاه برساند.
💠اگر در جلسه اول دادرسی حضور پیدا نکنیم دادگاه رسیدگی میکند و ممکن است علیه ما رای صادر کند
💠اگر اصول اسناد را جلسه اول دادرسی حاضر نکنیم چه میشود؟
@sareh_bakhtiary
طبق ماده ۹۶ قانون آیین دادرسی مدنی اگر آن سند «عادی» باشد و مورد #تردید و یا #انکار واقع شود (یعنی طرف مقابل آن را رد کند) اگر خوانده باشد از عداد دلایل او خارج میشود (یعنی دیگر جزء ادلهی او محسوب نمیشود) و اگر خواهان باشد و دادخواست وی مستند به ادلهی دیگری نباشد در آن خصوص ابطال میگردد.
در برابر این بلبشوی بیرون٬ خانه٬ اندرون٬ جان پناهی است که خیلی ها به آن پناه می برند. مقام امن و خلوت خانه جبران هجوم پیاپی بیرون است. مهربانی و دوستی را فقط شب ها٬ در خانواده یا میان دوستان می شد دید. برای همین روزها بد و شب ها خوش می گذشت.
“روزها در راه | شاهرخ مسکوب”
🧾 چکلیست کلی دادخواستنویسی
ساره ملیبختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
🔹 ۱. مشخصات طرفین
خواهان: نام، نام خانوادگی، نام پدر، سن، کد ملی، شغل و اقامتگاه دقیق
خوانده: نام، نام خانوادگی، شغل و نشانی دقیق (اطلاع از کد ملی الزامی نیست)
وکیل یا نماینده قانونی: نام، شماره و تاریخ وکالتنامه یا سند نمایندگی
در صورت وجود سمت خاص (قیم، وصی، متولی، مدیر شرکت و...) → تصریح عنوان و ارائه دلیل سمت
@sareh_bakhtiary
🔹 ۲. تعیین خواسته و بهای آن
خواسته باید روشن، منجز، مشخص و قابل مطالبه باشد.
تعیین خواسته و بهای آن از حیث مالی یا غیرمالی بودن الزامی است مگر در موارد زیر:
تعیین بها در زمان تقدیم دادخواست ممکن نباشد.
خواسته مطالبه وجه نقد معین باشد.
دعوا از نوع غیرمالی باشد.
اگر چند خواسته وجود دارد → تفکیک و ذکر بهای هر کدام
ذکر خواستههای تبعی و فرعی مانند:
دستور موقت
تأمین خواسته
مطالبه خسارت تأخیر تأدیه
هزینه دادرسی و حقالوکاله
@sareh_bakhtiary
🔹 ۳. جهات استحقاق و مبنای دعوا
بیان جهاتی که خواهان به موجب آن خود را محق میداند، مانند:
قرارداد، تعهد، یا الزامات قانونی خارج از قرارداد
تشریح مختصر واقعه و مبنای حقوقی با استناد به مواد قانونی مرتبط (مثلاً مواد ۱۰، ۲۱۹، ۲۲۰، ۲۲۱ ق.م و ۵۱۵ ق.آ.د.م)
🔹 ۴. دلایل و منضمات دادخواست
ذکر کلیه ادله و وسایل اثبات دعوا از جمله:
اسناد رسمی یا عادی
گواهی شهود (با مشخصات کامل جهت ابلاغ)
استعلام، کارشناسی، اقرار، امارات و قرائن
توجه: اصولاً دلایل جدید پس از تقدیم دادخواست قابل افزودن نیست؛ باید همگی در دادخواست قید شوند.
در صورت وجود اسناد غیر فارسی → ترجمه رسمی و گواهیشده باید پیوست گردد.
در دعاوی ملکی → گواهی ارزش منطقهای ضمیمه شود.
ذکر پروندههای مرتبط در صورت وجود.
@sareh_bakhtiary
🔹 ۵. متن دادخواست
متن باید:
دقیق، روشن، منجز و فاقد ابهام یا تردید باشد
مختصر و منظم و عاری از مطالب غیرمرتبط
مستند به مواد قانونی و ادله پیوست
فاقد تناقض یا تعارض با ردیف خواسته
ترتیب نگارش:
شرح مختصر واقعه
تحلیل حقوقی و استناد به قانون
نتیجهگیری و تقاضای صدور حکم به خواسته
@sareh_bakhtiary
🔹 ۶. ضمائم و تشریفات پایانی
ضمیمه کلیه مستندات بر اساس فهرست دلایل
پرداخت هزینه دادرسی و ثبت در سامانه ثنا
ارسال از طریق دفتر خدمات قضایی
@sareh_bakhtiary
زلف بر باد مده تا ندهی بر بادم
ناز بنیاد مکن تا نکَنی بنیادم
…
حافظ از جور تو حاشا که بگرداند روی
من از آن روز که در بند توام آزادم
—-
۲۰ مهر روز بزرگداشت حافظ
🏷️📚جهات ابطال رای داور
ساره ملیبختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
📝اگر در قراردادی شرط داوری درج کردهاید و پس از حدوث اختلاف، داور علیه شما اقدام به صدور رأی کرد
در موارد زیر، شما میتوانید از دادگاه تقاضای ابطال رأی داوری کنید:
🔷یک-
مخالفت رأی داوری با قوانین موجد حق!
🔹منظور از قوانین موجد حق چیست؟
بین حقوقدانان در این خصوص اختلاف نظر بسیار است و موضوع عملا در اختیار دادگاه قرار گرفته که رای داور را خلاف قوانین موجد حق تلقی کند یا خیر
و گاهی عملا همهی قوانین شکلی ماهوی، آمره و تکمیلی، مصداق قوانین موجد حق انگاشته شده و دادگاه جزییات رای داوری را جهت انطباق با قوانین بررسی میکند و گاهی نیز موضع سختگیرانهای را پیش میگیرد
بار اثبات مخالفت رای با قوانین موجد حق به عهدهی خواهان است
@sareh_bakhtiary
🔹مصادیق این بند در رویه :
عدم بررسی ادله توسط داور
عدم توجه به تخصصی بودن موضوع و ارجاع به کارشناس
عدم توجه به اظهارات شهود و نظریه کارشناس
عدم توجه به خسارت تأخیر تأدیه
عدم رعایت اصل اتناظر و حق دفاع
مستدل نبودن رأی
@sareh_bakhtiary
🔶
دو: از مهمترین جهات ابطال رأی داور این ادعاست که داور خارج از موضوع و خارج از حدود اختیارات اقدام به صدور رأی کرده
تشخیص این امر با دادگاه است
🔸
مستندات:
ماده ۴۸۹ قانون آیین دادرسی
اصل ۱۵۹ قانون اساسی(اصل صلاحیت عام محاکم در رسیدگی به دعاوی) و ۳ قانون آیین دادرسی مدنی (در تردید در خصوص اینکه داور صلاحیت دارد)
@sareh_bakhtiary
🔸
مصادیق:
دعاوی فسخ، ابطال و انحلال قرارداد (در صورتی که صلاحیت داور فقط رفع اختلافات ناشی از قرارداد باشد)
خروج موضوعی از قرارداد
خسارات خارج از قرارداد
تسری رأی به اشخاص خارج از قرارداد
🔷
سه: صدور و تسلیم رأی داور پس از انقضاء مدت داوری
آیا از موجبات ابطال آن است که صدور و تسلیم (هردو) خارج از مدت داوری باشد یا اگر رأی در مدت داوری صادر ولی خارج از آن تسلیم شده باشد قابل ابطال نیست
🔹
با توجه به اینکه قانونگذار حرف عطف «و» را در بند ۴ ماده ۴۸۹ به کار برده نه «یا»، به نظر میرسد که منظور جمع دو شرط است و رای داور هم باید در موعد مقرر صادر و هم تسلیم شود
@sareh_bakhtiary
🔶
چهار -جهت دیگر: بیاعتباری قرارداد رجوع به داوری
اتمام مدت قرارداد تأثیری بر اعتبار شرط داوری ندارد اما ابطال قرارداد چرا
🔸
موضوع مهم و اختلافی این است که هنگامی که قرارداد باطل و منفسخ و منحل میشود، شرط داوری نیز باطل میشود و طرفین نمیتوانند از این شرط استفاده کنند
ماده ۴۶۱ قانون آ.د.م. شرط داوری را تابع عقد اصلی دانسته و ماده ۲۴۶ قانون مدنی نیز قائل به همین نظر است
@sareh_bakhtiary
🔺
اما نظر مخالف معتقد است که شرط داوری در اصل یک عقد قرارداد داوری مستقل از قرارداد است نه یک شرط ضمن عقد
نظریات مشورتی و رویه قضایی نیز اختلافی است و برخی اعتقاد به استقلال شرط داوری از قرارداد دارند و عمدتا عدم استقلال
🔻
جهات دیگر مجاز نبودن داور به صدور رای و داوری و مخالفت رای داور با آنچه در دفتر املاک یا بین اصحاب دعوا در دفتر اسناد رسمی ثبت شده و دارای اعتبار قانونی است
🔹
@sareh_bakhtiary
در تکمیل این جهت باید گفت که برخی از محاکم بر این باورند که داور حتی اگر اختیار داشته باشد نمی تواند به انحلال قرارداد حکم دهد چون شرط داوری به تبع قرارداد زایل می شود
و در خصوص فسخ نیز چون ایقاع(عمل حقوقی یک طرفه) و متعلق به صاحب خیار است اعمال آن از سوی داور به استناد مواد ۴۸۹ قانون آ.د.م و ۱۸۸ قانون مدنی پذیرفته نیست
🔺
@sareh_bakhtiary
بعضی از محاکم معتقدند که اگر داور اختیار ناظر بر اختلافات راجع به اصل قرارداد داشته باشد(شرط داوری شامل انحلال قرارداد هم بشود) می تواند حکم کند
🔹
نکته:رای داور باید توسط خود داور ابلاغ شود نه شخص دیگر
نکته:اگر طرفین برای داوری مهلت تعیین نکرده باشند، این مهلت سه ماهه است و شروع آن از تاریخی است که موضوع برای انجام داوری به داوران ابلاغ می شود
ساره ملیبختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
نکات مهم دعوی خلع ید
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
اشخاصی که حق اقامهی دعوای خلع ید را دارند:
🔺مالک رسمی عین یا منافع که سند مالکیت به نام وی صادر شده است.
🔺شخصی که مالکیت او در املاکی که سابقه ثبتی ندارند، به موجب حکم دادگاه احراز و اثبات گردد. (در صورت طرح همرمان اثبات مالکیت و خلع ید، دادگاه ابتدا به موضوع مالکیت رسیدگی کرده و در صورت احراز و صدور حکم بر مالکیت، دعوای خلع ید را نیز پذیرفته و حکم به خلع ید خوانده از ملک صادر میکند.)
🔺مالک مشاعی به نسبت سهم خود
خوانده دعوا:
متصرف غیرقانونی و فاقد مجوز در تصرف ملک.
ادعای تصرف خوانده توسط خواهان باید متکی به دلیل باشد.
نکته:
🔹اثبات تصرف خوانده با خواهان است
اثبات قانونی بودن تصرف با خوانده
🔹اگر متصرف مدعی باشد که از جانب ملک اذن و اجازه در تصرف داشته، تقدیم دادخواست به منزلهی رجوع از اذن است.
@sareh_bakhtiary
🔸مرجع صالح رسیدگی:
دادگاه عمومی حقوقی محل وقوع ملک.
دعوی خلع ید مالیست و هزینه دادرسی مطابق ارزش منطقهای ملک است
🟢نکات اساسی:
بازداشت بودن ملک، مانع طرح دعوای خلع ید نخواهد بود.
خلع ید در ملک مشاع:
🔹 بنابراین، خلع ید در ملک مشاع منوط به افراز نیست.
🔹در صورتی که حکم خلع ید به نفع یکی از مالکان مشاع صادر گردد، خلع ید از تمام ملک انجام میشود؛ لیکن حدود تصرف محکومله تابع مقررات املاک مشاع و توافقات میان شرکا خواهد بود.
🔹چنانچه بین مالکین مشاع تقسیمنامهای اعم از رسمی یا عادی وجود داشته باشد، اقامه دعوای خلع ید امکانپذیر نخواهد بود.
@sareh_bakhtiary
🔹برای جلوگیری از خلع ید کل ملک مشاع، امکان طرح دعوای وضع ید وجود دارد.
🔹رویه غالب آن است که تمامی مالکین مشاع طرف دعوا قرار گیرند؛ با این حال، بر مبنای اصل ترافعی بودن دعاوی، قاعدهی «لاضرر» و اصل اکتفا به قدر متیقن است
🟠وراث و دعوای خلع ید:
▪️در صورت فوت مالک، هر یک از ورثه میتواند به طرفیت سایر وراث دعوای خلع ید و مطالبه اجرتالمثل اقامه کند.
▪️طرح دعوای خلع ید نسبت به ملک موروثی توسط یکی از وراث منوط به تقسیم ترکه است
🟡سایر موارد مهم:
@sareh_bakhtiary
🔹در صورتی که مالک ملک مجاور بدون سوءنیت و از روی اشتباه، بخشی از ملک دیگری را تصرف نماید، اگر قلع و قمع بنا موجب ورود خسارت سنگین گردد، دادگاه میتواند به پرداخت خسارت حکم دهد و الزام به خلع ید و قلع و قمع منتفی گردد.
🔹در فرضی که فروشنده، ملک را به خریدار تحویل ندهد، باید دعوای الزام به تحویل مبیع و تنظیم سند رسمی اقامه گردد نه خلع ید.(تغییر دعوی از خلع ید به تحویل مبیع به سبب فقدان منشاء واحد، امکان پذیر نیست)
🔹میتوان همزمان با خلع ید، مطالبه اجرتالمثل ایام تصرف را نیز مطرح کرد؛ لیکن چنانچه فوریت در تخلیه مورد نظر باشد، بهتر است به طور جداگانه اقامه شود.
🔹دعوای خلع ید در خصوص سرقفلی قابلیت طرح ندارد. در این موارد،
🔹چنانچه مستأجر پس از پایان مدت قرارداد از تخلیه خودداری کند، باید دعوای تخلیه اقامه گردد نه خلع ید.
🔹اگر متصرف ملک را اجاره داده باشد، دعوای خلع ید باید علیه مستأجر نیز طرح گردد، مگر اینکه قرارداد اجاره پس از تاریخ طرح دادخواست منعقد شده باشد.
🔹در صورتی که متصرف با اجازه مالک اقدام به احداث بنا یا غرس اشجار نماید، امکان طرح دعوای خلع ید و قلع و قمع وجود نخواهد داشت؛ اما اگر این اقدامات توسط غاصب انجام شده باشد، مالک میتواند خلع ید و قلع و قمع را مطالبه نماید.
مستندات قانونی:
مواد ۳۱۳، ۳۱۴، ۵۸۱ و ۵۸۲ قانون مدنی
مواد ۴۳، ۴۴، ۴۵ و ۴۸ قانون اجرای احکام مدنی
لایحه قانونی رفع تجاوز مصوب ۱۳۵۸
آراء وحدت رویه شماره ۶۷۲ و ۵۸۵ هیأت عمومی دیوان عالی کشور
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
ما آبستنِ امیدِ فراوان بودهایم،
دریغا که به روزگارِ ما
کودکان
مُرده به دنیا میآیند!
اگر دیگر پای رفتنِمان نیست،
باری
قلعهبانان
این حجت با ما تمام کردهاند
که اگر میخواهیم در این سرزمین اقامت گزینیم
میباید با ابلیس قراری ببندیم.
احمد شاملو
————
@sareh_bakhtiary
اگر موارد زیر را رعایت کنید ریسک خرید ملک ورثهای را به حداقل میرسانید:
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
🔷مالکیت ملک را احراز کنید
باید دقت کنید که سند مالکیت به نام شخص متوفی باشد.
🔶گواهی انحصار وراثت را بررسی کنید.
حتما از ورثه گواهی انحصار وراثت را بخواهید و برای محکمکاری شناسنامه متوفی را هم مشاهده کنید یا از اداره ثبت احوال استعلام کنید تا مطمئن شوید که ورثهی دیگری به جز فروشندگان وجود ندارد.
🔷عدم موافقت یکی از ورثه هم مانع از فروش کل ملک به شما خواهد شد.
پس هنگام خرید یا باید همهی ورثه حضور داشته باشند و یا اینکه به دیگری وکالت در فروش داده باشند.
(در این صورت وکالتنامه را نیز با دقت مطالعه کنید که اجازه فروش و اجازه دریافت پول ملک به وکیل تفویض شده باشد)
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
❗️هنگام تنظیم سند رسمی نیز شرط بالا باید لحاظ شود!
🔶حتما ثمن و مبلغ معامله را به تک تک وراث به قدر سهم آنها از #ملک بپردازید و از پرداخت یکجای مبلغ به یکی از وراث جلوگیری کنید.
🔷به وجود ورثه صغیر بین وراث دقت کنید!
اگر در بین وراث، ورثهی صغیر وجود دارد باید بدانید که معامله با او ممنوع است؟
در این صورت، علاوه بر اینکه صغیر (یا محجور) باید قیم داشته باشند و وراث قیمنامه را به شما ارائه کنند، قیم باید اجازه فروش از دادستان را هم داشته باشد.
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
🔶حتما بررسی کنید خانهای که می خواهید بخرید در فهرست اموال فرد متوفی در مفاصا حساب مالیاتی آمده است یا خیر.
اگر در فهرست حرفی از خانه موردنظر نشده بود، از انجام معامله خودداری کنید.
🔷حتما از وارثان بپرسید فرد فوتشده وصیت نامه ای در خصوص ملک مورد نظر دارد یا خیر؛ چرا که وصیتنامه دستکم تا سقف یک سوم معتبر و نافذ است.
پس حتما وصیتنامه را بررسی کنید که بدانید آیا بخشی از ملک به شخص یا اشخاصی به ارث رسیده است یا خیر.
🔶در نهایت اینکه از همه مدارک مانند انحصار وراثت، اوراق هویتی، مفاصا حساب مالیاتی و… کپی تهیه کرده و نزد خود نگه دارید تا بعدا در صورت نیاز به آنها مراجعه کنید
ساره ملی بختیاری
وکیل پایه یک دادگستری
@sareh_bakhtiary
