Комплаенс Решения

❗️Законопроект с изменениями в НК РФ приняли во втором чтении. Много добавилось и изменилось, сейчас выделил бы основное: 1. Для освобождения от НДС упрощенцам не надо будет подавать уведомление (при применении ставок 5 и 7% - надо). Отказаться от выбранной ставки нельзя 3 года (если только не вылететь за лимиты), а значит требуется подумать о ставке уже в 2024 году, но при расчетах надо использовать не данные 2023 или 2024 года, а прогнозные на 2025. Это сложно, т.к. неизвестно, кто из поставщиков какие ставки будет применять. 2. Вновь созданные в 2025 г. организации и ИП могут применять освобождение от уплаты НДС до дохода 60 млн руб. Но создавать по 10 компаний или ИП до достижения лимитов - хлопотно. 3. Если ИП совмещал ПСН и другой режим налогообложения, доход для возможности освобождения от НДС учитывается по обоим режимам. 4. Обязанность налогоплательщика по НДС возникают с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором доход составил 60 млн руб. Хм, можно в последний месяц перед превышением оторваться и пропустить без НДС например 300 млн руб.❓💁‍♂️ 5. Вычеты по НДС от упрощенцев все же можно будет применять. А значит дробление никуда не денется💁‍♂️ Само пленарное заседание Думы в этот раз могло бы быть и небезынтересным, но смягчающие поправки (например, дать освобождение от НДС при доходе до 120 или 250 млн руб.) не прошли и были обречены на то, чтобы остаться отклоненными. Так что дискуссия слабенькая получилась...

В нашей последней практике налоговый орган в актах ВНП признавал взаимозависимыми налогоплательщика и: «родного брата собственного водителя», «отца жены двоюродного брата мужа проверяемого налогоплательщика», «знакомую тещи руководителя» и т.д. Откуда такая белиберда🤷‍♂️ Конечно, есть ст.105.1 НК РФ, которая так и называется «Взаимозависимые лица», но налоговый орган «взаимозависимость» и «аффилированность» рассматривает значительно шире, практически переходя на обывательские, «понятийные» рассуждения. АС города Москвы прямо так и говорит: «Согласно сложившейся арбитражной практике, суды считают понятия взаимозависимые и подконтрольные лица тождественными» (решение от 02.07.2024 по делу А40-203249/2023) АС Западно-Сибирского округа в постановлении от 01.07.2024 А45-16859/2023 напоминает, что «помимо указанных пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ формально-юридических признаков взаимозависимости суду предоставлено право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям» ☝️Именно поэтому даже без формальной взаимозависимости совпадение IP-адресов и нотариальных доверенностей общим представителям – достаточно для признания организаций взаимозависимыми (решение АС города Москвы от 28.06.2024 А40-282348/2023). ☝️Кстати, и бывшие сотрудники налоговых органов, решившие замутить НДС-ные схемы – взаимозависимые лица (постановление АС Западно-Сибирского округа от 13.04.2023 по делу А81-4370/2022), и теща, и двоюродный брат, и «отец супруги» и т.д. Налоговики взаимозависимыми чуть было не признали всех земляков😉, но АС города Москвы в решении от 08.04.2024 по делу А40-207083/2022 поумерил их пыл: «Признание происхождения физических лиц на одной земле в качестве признака взаимозависимости ставило бы под угрозу предпринимательскую деятельность многих организаций». Кстати, забавно как налоговики выступают против четких критериев дробления бизнеса в грядущем законопроекте с изменениями в НК РФ: мол если признаки дробления закрепить в законе, все просто будут формально их избегать. На примере признаков взаимозависимости видно, что закон - вовсе не помеха💁‍♂️ ❓А может вообще взаимозависимость – не проблема? «Коллеги», путешествующие с налоговыми семинарами, иногда томно рассуждают о том, что взаимозависимость – нейтральное понятие. Может быть в их реальности это и так, а в действительности почти в каждом налоговом споре взаимозависимость фигурирует. А вот имеет ли смысл ее избегать и как – другой вопрос. А какие вам встречались необычные признаки взаимозависимости в актах проверок?😉

Санкции нам помогут❓ Как аргумент для снижения штрафов за налоговые правонарушения – в целом использовать можно, но не всегда. ✅Например, в решении АС Ханты-Мансийского АО от 15.03.2024 по делу А75-22831/2023, суд снизил штрафы по спорным контрагентам аж в 20 раз😉, решением АС Рязанской области от 04.03.2024 по делу А54-7990/2021 – в 2 раза. С учетом того, что штраф по спорным контрагентам чаще всего – 40%, снижение значимое. ❌А вот 5ААС в постановлении от 19.06.2024 г. по делу А51-10768/2022 штраф не уменьшил даже с учетом того, что налогоплательщик был включен в санкционные списки «недружественных» государств. Аргумент такой: нет связи между включением в санкционные списки в 2024 году и налоговыми правонарушениями в 2017-2019 г. ❌АС Республики Марий Эл в решении от 25.04.2024 по делу А38-3021/2023 тоже не проникся аргументами налогоплательщика и указал, что «доказательств введения в отношении заявителя недружественными государствами экономических санкций и их неблагоприятного воздействия на его деятельность обществом не представлено». ❌Санкциями не удалось обосновать и применение пониженных ставок налога на прибыль для резидентов ТОР в условиях нарушения соглашения по осуществлению инвестиций с учетом того, что деньги были, но потратили их на приобретение ТС, что не было предусмотрено бизнес-планом (постановление 1 ААС от 24.04.2024 по делу А39-5241/2023). Так что аргументируя необходимость снижения штрафа лучше попытаться связать санкции и тяжелое положение налогоплательщика, а не просто механически использовать аргумент☝️

Организация покупает недвижимость или автомобили и потом бесплатно и без налогов передает их своим участникам🙄. Фантастика? Ответ даст Конституционный суд. Организация на УСН с уставным капиталом 10 тыс. руб. выплатила участнику действительную стоимость доли имуществом – коммерческими помещениями, стоимостью 54,9 млн руб. Размер действительной стоимости доли выходящего участника составлял 56,1 млн руб. ✅Если участник владеет долей в уставном капитале более 5 лет, то при выплате ему действительной стоимости доли НДФЛ у него не возникает ни при выплате деньгами, ни при выплате имуществом. Здесь спора нет. ❓Но является ли такая выплата реализацией для организации? В соответствии с пп.5 п.3 ст.39 НК РФ – нет, но только если имущество передано участнику в пределах первоначально взноса. Кстати, вопрос о том, что такое первоначальный взнос (уставный капитал или действительная стоимость доли) спорный, но в данном деле суды высказались однозначно: первоначальный взнос равен внесенному участнику в уставный капитал (т.е. если уставный капитал 10 тыс. руб., то именно это и есть первоначальный взнос). Но налогоплательщик посчитал, что даже если признать, что выплата действительной стоимости доли – реализация, у организации на УСН все равно нет дохода, а значит нет и налога (подробно позиция в судебных актах не раскрыта). Верховный суд не смог дать ответ на этот вопрос и направил запрос в Конституционный суд💁‍♂️ Ждем ответ. Если выплата имуществом действительной стоимости доли не приводит к возникновению УСН у организации, это открывает дополнительные возможности для структурирования😉 Правда ценой выхода из общества, но это решаемый вопрос... Определение ВС РФ от 22.04.2024 по делу № А40-244851/2022

Для финансирования бизнеса участники (как юридические лица, так и физики) могут выдавать займы. Но вернуть займы получается не всегда. Можно ли простить долг без налогов💸? ✅В НК РФ есть пп.11 п.1 ст.251, в соответствии с которым у дочки нет налоговых последствий, если имущество или имущественные права получены от материнской компании доля которой в дочке составляет не менее 50%. ❌По мнению Минфина (письма от 03.03.2023 № 03-03-07/17993, от 08.06.2022 № 03-03-07/54270), при прощении долга мама ничего не передает дочке, а только освобождает ее от обязательств, поэтому воспользоваться пп.11 п.1 ст.251 НК РФ дочка не может и при прощении ей долга мамой, у дочки возникает внереализационный доход🤷‍♂️ ✅В Постановлении АС Уральского округа от 08.04.2024 по делу № А60-38805 суд с такой трактовкой не согласился: при осуществлении операции, в результате которой денежные средства, ранее переданные дочерней компании в рамках договора займа, заключенного с материнской компанией, в связи с прощением долга остаются в полном распоряжении заемщика, фактически имеет место реальное увеличение стоимости имущества дочерней организации без какого-либо встречного предоставления по воле самой материнской компании. Таким образом, в указанных случаях дочерняя организация безвозмездно получает в собственность денежные средства, которые были «переданы» (кавычки из определения суда😉) дочерней организации ее материнской организацией путем отказа последней от их истребования. Конечно, споры по такой категории дел нечастые. В данном деле вообще простили заем на 1,9 млрд руб.😉 О чем можно подумать при финансировании общества: 1. Заем – далеко не единственный способ финансирования, но требует возврата. 2. Если займодавец – физическое лицо-учредитель, то прощать заем – крайняя мера, лучше подумать о том, как перегнать деньги на должника и вернуть заем деньгами👍 3. Прощение долга – не единственная альтернатива погашения займа: используя ст.251 НК РФ, можно возвращать деньги круговым способом или взаимозачетом (есть риски, следует проконсультироваться со специалистом❗️). 4. Спорный вопрос – прощение процентов по займу (в данном кейсе, займодавец признал прощенные проценты в доходах).

Станет ли выгоднее платить в 2025 году дивиденды вместо зарплаты и стоит ли всех менеджеров делать соучредителями😉 Все новое – хорошо забытое старое. До 01.01.2015 года ставка НДФЛ по дивидендам составляла 9%🥲, тогда как с заработной платы – 13%. Но споры как до повышения НДФЛ с дивидендов, так и после касались переквалификации дивидендов в заработную плату, а не наоборот. Экономическая целесообразность замены заработной платы дивидендами необходимо рассчитывать, в том числе с учетом системы налогообложения. Например (хотя посты с расчетами никто не любит🤦‍♂️), доход организации на ОСН (МСП) - 208 333 тыс. руб. без НДС. Расходы без НДС - 123 906 тыс. руб. Задача – выплатить бенефициару 30 000 тыс. руб. на руки. Для расчета берем новые ставки и по НДФЛ, и по налогу на прибыль. Если выплачивать дивиденды, требуется 35 240 тыс. руб., при выплате заработной платы - 36 760 тыс. руб. НДФЛ при выплате дивидендов - 5 247 тыс. руб., страховые взносы – 0 руб. Дивиденды не уменьшают налог на прибыль, а значит налог на прибыль составит 21 107 тыс. руб. (по ставке 25%). Налог на прибыль + НДФЛ с дивидендов = 26 345 тыс. руб.💵 Если бы 30 000 тыс. руб. (без НДФЛ) было выплачено в качестве премии (или заработной платы), НДФЛ составил бы по новым правилам 6 754 тыс. руб., страховые взносы - 5 590 тыс. руб. (МСП, МРОТ 19 424 руб., пока данных на 2025 г. нет). Между тем, заработная плата и налоги с нее уменьшают налог на прибыль. Таким образом, налог на прибыль составил бы 8 831 тыс. руб. Налог на прибыль, НДФЛ и взносы - 21 175 тыс. руб., что меньше, чем было при выплате дивидендов✅ Если бы организация применяла УСН с базой доходы 6% и ее доход составил бы 250 000 тыс. руб., а страховые взносы с заработной платы без учета заработной платы директору составляли бы 3 906 тыс. руб. (25 человек по 67 тыс. руб. в месяц), то выгоднее было выплатить дивиденды, чем заработную плату (на 3 544 тыс. руб.), несмотря на то, что страховые взносы с заработной платы директора уменьшили бы УСН (но не более чем на 50%). Если бы организация применяла УСН с базой доходы-расходы 15%, то при доходе 250 000 тыс. руб. и расходах 148 406 тыс. руб., также выгоднее было бы выплатить дивиденды, но разница составила бы всего 749 тыс. руб. ❗️Также следует учитывать, что до 2015 года судами сформировалась практика, в соответствии с которой выплата дивидендов непропорционально долям участия в обществе облагаются НДФЛ по следующим правилам: пропорционально долям участия – по ставке для дивидендов, выплаты свыше данных сумм – по ставке 13% (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 по делу № А13-2089/2010 и др.). ❌Любые выплаты дивидендов с нарушениями (в том числе при отсутствии права на выплату дивидендов), облагались по ставке не для дивидендов (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 по делу № А13-2089/2010 и др.). Спешить ли делать топ-менеджмент соучредителями? Я бы пошел следующим путем: 1. расчет экономической выгоды; 2. анализ корпоративных рисков и способов их снижения (опционы, корпоративные договоры, уставы, залоги долей и т.д.); 3. анализ налоговых рисков.

А может быть повышение налогов вообще не критично? Давайте посчитаем. Сразу оговоримся, модель очень упрощенная, итак душно получается💁‍♂️ Исходные данные: ООО УСН 6%, доход 150 млн руб., НДС-ные расходы (с НДС, все по ставке 20%) – 72 млн руб., без НДС-ные расходы – 40 млн руб. заработная плата включая НДФЛ – 20 млн руб. (25 работников получают ежемесячно одну и туже зп – 67 тыс. руб.), страховые взносы - 3 906 тыс. руб. В 2024 году УСН составил бы 5 094 тыс. руб. = 150 000 000 * 6% - 3 906 000 (страховые взносы, не более 50%). Остаток денег после уплаты всех налогов – 9 млн руб.✅ А если перейти на ОСН без повышения стоимости услуг/работ/товара? НДС составит 13 млн руб., налог на прибыль – 274 тыс. руб. (ставка 25%). Останется денег – 821 тыс. руб.❌ Почему так мало❓❗️ Да, по-прежнему на счет нам заходит 150 млн руб., но только теперь без НДС – 125 млн руб.= 150 млн руб.*20/120. К вычету у нас только 12 млн руб. = 72 млн руб. * 20/120. НДС к уплате – 13 млн руб.😭 Т.к. смысл предпринимательской деятельности – извлечение прибыли, а не уплата налогов (это обязанность), то рассмотрим УСН, но уже с НДС (как в законопроекте). По упрощенскому налогу все останется также как и было (мы же на УСН «доходы»), но надо будет уплатить НДС 5%. От 150 млн руб. это 7 500 000 руб. Останется у нас в конце года 1,5 млн руб.😡 Может УСН доходы-расходы? Это раньше выбрали базу «доходы», чтобы налоговики не докапывались, но теперь такой вариант слишком дорогой. НДС к вычету поставить не дадут, но в расходах принять можно. С учетом расходов, вполне выходим на минимальный налог по УСН 1% - 1,5 млн руб. НДС 7,5 млн руб. тоже платим. И останется у нас 5 094 тыс. руб. 🫤 Хм… не 9 млн руб. как было раньше, но и не 821 тыс. руб. как на ОСН. А если совокупная выручка группы компаний 500 млн руб. и в эту новую упрощенку все равно не влезаем даже с НДС 7%? Либо повышать цены, либо также дробиться. Повысить цены на сумму НДС? Смотря кто покупатель и что продавать. А может вообще расслабиться и подождать декабря? 😎 Отличный вариант для фаталистов, для реалистов – можно уже сейчас рассчитывать варианты, в первом чтении законопроект в 20-х числах июня скорее всего примут.

Законопроект с изменениями в НК РФ внесет в Думу. Будут ли изменения? Погадаем😉 Да - 👍 Нет - 👎 https://sozd.duma.gov.ru/bill/639663-8

Для любителей первоисточников (и почитать 87 страниц) - проект изменений в НК РФ. На что я бы обратил внимание. Как показывает опыт "отмены" ЕНВД, малый и средний бизнес тянет с принятиями решений до конца, все время надеясь на то, что обойдется, все решиться само собой. Потом в ноябре-декабре начинают экстренно регистрировать по 10 компаний за раз. Поправки в НК РФ на самом деле революционные. Так все ❗️упрощенцы становятся плательщиками НДС. Для того, чтобы получить освобождение от НДС необходимо будет подать уведомление (сколько налоговики обещают упрощение налогового учета, но все приводит только к появлению еще 100 уведомлений🤦‍♂️) И есть важный нюанс: теперь в соответствии с абзацем 3 п.1 ст.145 НК РФ, такое освобождение "упрощенец" сможет получить в 2025 г. только если за предшествующий налоговый период (2024 г.), его доход по УСН не превысил 60 млн руб. Либо регистрировать новую организацию или ИП. И об этом лучше подумать не в ноябре. Причем если вы свалились на НДС для "упрощенцев" в 2025 году (5% или 7%), платить его придется 12 кварталов. И выхода два: вывалиться на классическую ОСН или создавать новую организацию/ИП. Еще отметил бы рост налога на прибыль для личных фондов - теперь это 22%. Это меньше чем 25% для остальных организаций, но может быть больше, чем для ИП (если доход у него меньше 50 млн руб.).

❗️Амнистия по дроблению, как и для кого Планируется законодательно дать определение «дроблению бизнеса» и для амнистии, и для оценки структурирования. «Дробление бизнеса — разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, ИП), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения такими лицами специальных налоговых режимов». ❗️Что это значит на практике: ✅Дробление – применение специальных режимов налогообложения. Не налоговых льгот, пониженных ставок, тарифов страховых взносов для МСП, а только спец. режимов ✅Что такое «единая предпринимательская деятельность» - не раскрыто. Егоров в октябре предлагал приравнять ее к взаимозависимости, но в формулировке этого признака нет ✅Мотив «преимущественного занижение сумм налога» – выглядит расплывчато. То есть какая-то деловая цель и была, но она слабенькая? Но самое интересное – условия амнистии🤷‍♂️ ❌Амнистия не распространяется на периоды до 2022 года. Таким образом, если сейчас продолжается спор по дроблению за 2019-2021 г. (а такие есть), то амнистии по этим периодам не будет ❌Если решение по ВНП вступит в силу до 01.01.2025 г. – амнистии не будет. Это еще раз показывает, что смысл амнистии – это только увеличение поступления налогов Если решение по ВНП по дроблению за 2022-24 г. не вступило в силу, начинаются чудеса: вступление в силу решений по таким ВНП приостанавливается и начинаются варианты: 1. ВНП за 2025-2026 г. нарушений не выявила (все перешли на ОСН) – прощают доначисления, штрафы и пени по ВНП за 2022-2024 г. 2. Новую ВНП не проводят, обязанность по налогам, пеням и штрафам по ВНП за 2022-24 г. списывается 01.01.30 г. (до этого момента должок висит, прекращается ли начисление пеней – пока не ясно) 3. ВНП за период 2025-2026 выявила нарушения – вступает в силу решение по ВНП за 2022-24 г. и за 2025-2026 (но возможно с частичным прощением, если частично исправились) Если налогоплательщика ликвидировать после ВНП по дроблению за 2022-2024 г. (будет ли это вообще возможно?), но продолжить дробиться – угрожают взыскать недоимку уже с нового "отзеркаленного" бизнеса (очень опасно, если бизнес после ВНП разделили, например, между 2 компаньонами, кому прилетит?) Первое впечатление от прочитанного – если это и «амнистия», то очень странная🤦‍♂️ Количество споров не уменьшиться (для этого надо было вообще отменить все спец. режимы) и будем ждать нового витка произвольной оценки дробления со стороны налоговиков. ❗️И конечно, возможны корректировки от законопроекта до закона.